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刑法的解释、基本原则与适用范围

来源：海天教育作者：发布时间：08-3-19

（一）单项选择题

1（06年卷二第1题）关于罪刑法定原则，下列哪一选项是正确的?

A．罪刑法定原则的思想基础之一是民主主义，而习惯最能反映民意，所以，将习惯作为刑法的渊源并不违反罪刑法定原则

B．罪刑法定原则中的“法”不仅包括国家立法机关制定的法，而且包括国家最高行政机关制定的法

C．罪刑法定原则禁止不利于行为人的溯及既往，但允许有利于行为人的溯及既往

D．刑法分则的部分条文对犯罪的状况不作具体描述，只是表述该罪的罪名。这种立法体例违反罪刑法定原则

2（06年卷二第20题）下列哪种说法是正确的?

A．将强制猥亵妇女罪中的“妇女”解释为包括男性在内的人，属于扩大解释

B．将故意杀人罪中的“人”解释为“精神正常的人”，属于应当禁止的类推解释

C．将伪造货币罪中的“伪造”解释为包括变造货币，属于法律允许的类推解释

D．将为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的“情报解释为“关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项”，属于缩小解释

3（05年卷二第1题）1997年3月刑法修订后，全国人民代表大会常务委员会颁布了几个单行刑法和几个刑法修正案?

A．一个单行刑法和四个修正案

B．一个单行刑法和五个修正案

C．两个单行刑法和四个修正案

D．两个单行刑法和五个修正案

4（05年卷二第2题）我国刑法规定了＿＿＿＿法定原则，＿＿＿＿法定原则的经典表述是，“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”；刑法同时规定了＿＿相适应原则，即刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯＿＿＿和承担的＿＿相适应；死刑只适用于＿＿极其严重的犯罪分子。在这段话的空格中：

A．2处填写“罪刑”，4处填写“罪行”

B．3处填写“罪刑”，3处填写“罪行”

C．4处填写“罪刑”，2处填写“罪行”

D．3处填写“罪刑”，2处填写“罪行”

5（05年卷二第3题）某外国商人甲在我国领域内犯重婚罪，对甲应如何处置?

A．适用我国刑法追究其刑事责任

B．通过外交途径解决

C．适用该外国刑法追究其刑事责任

D．直接驱逐出境

6（04年卷二第16题）关于罪刑法定原则及其内容，下列哪一选项是正确的？

A．罪刑法定原则禁止类推解释与扩大解释，但不禁止有利于被告人的类推解释

B．罪刑法定原则禁止司法机关进行类推解释，但不禁止立法机关进行类推解释

C．罪刑法定原则禁止适用不利于行为人的事后法，但不禁止适用有利于行为人的事后法

D．罪刑法定原则要求刑法规范的明确性，但不排斥规范的构成要件要素

（二）多项选择题

1（07年卷二第51题）关于刑事管辖权，下列哪些选项是正确的？

A．甲在国外教唆陈某到中国境内实施绑架行为，中国司法机关对甲的教唆犯罪有刑事管辖权

B．隶属于中国某边境城市旅游公司的长途汽车在从中国进入 e 国境内之后，因争抢座位，f 国的汤姆一怒之下杀死了 g 国的杰瑞。对汤姆的杀人行为不适用中国刑法

C．中国法院适用普遍管辖原则对劫持航空器的丙行使管辖权时，定罪量刑的依据是中国缔结或者参加的国际条约

D．外国人丁在中国领域外对中国公民犯罪的，即使按照中国刑法的规定，该罪的最低刑为3年以上有期徒刑，也可能不适用中国刑法

2（06年卷二第60题）下列哪些说法是错误的?

A．甲将乙价值2万元的戒指扔入海中，由于戒指本身没有被毁坏，甲的行为不构成故意毁坏财物罪

B．甲见乙迎面走采，担心自己的手提包被乙夺走，便紧抓手提包。乙见甲紧抓手提包，猜想包中有贵重物品，在与甲擦肩而过时，当面用力夺走甲的手提包。由于乙并非乘人不备而夺取财物，所以不构成抢夺罪

C．甲将一张作废的IC卡插入银行的自动取款机试探，碰巧自动取款机显示能够取出现金，于是甲取出5000元。甲将IC卡冒充借记卡的欺骗行为在本案中起到了主要作用，因而构成诈骗罪

D．甲系汽车检修厂职工，发现自己将要检修的一辆公交车为仇人乙驾驶，便在检修时破坏了刹车装置，然后交付使用。乙驾驶该车时，因刹车失灵，导致与其他车辆相撞，造成三人死亡，一人重伤。由于甲不是对正在使用中的交通工具实施破坏手段，所以不构成破坏交通工具罪

3（05年卷二第51题）下列关于罪刑相适应原则的说法哪些是正确的?

A．罪刑相适应原则要求刑法不溯及既往

B．罪刑相适应原则要求刑事立法制定合理的刑罚体系

C．罪刑相适应原则要求刑罚与犯罪性质、犯罪情节和罪犯的人身危险性相适应

D．罪刑相适应原则要求在行刑中合理地运用减刑、假释等制度

4（05年卷二第56题）下列哪些犯罪行为应实行属地管辖原则?

A．外国人乘坐外国民航飞机进入中国领空后实施犯罪行为

B．中国人乘坐外国船舶，当船舶行驶于公海上时实施犯罪行为

C．外国人乘坐中国民航飞机进入法国领空后实施犯罪行为

D．中国国家工作人员在外国实施我国刑法规定的犯罪行为

5（04年卷二第56题）下列关于中国刑法适用范围的说法哪些是错误的？

A．甲国公民汤姆教唆乙国公民约翰进入中国境内发展黑社会组织。即使约翰果真进入中国境内实施犯罪行为，也不能适用中国刑法对仅仅实施教唆行为的汤姆追究刑事责任

B．中国公民赵某从甲国贩卖毒品到乙国后回到中国。由于赵某的犯罪行为地不在中国境内，行为也没有危害中国的国家或者国民的利益，所以，不能适用中国刑法

C．A国公民丙在中国留学期间利用暑期外出旅游，途中为勒索财物，将B国在中国的留学生丁某从东北某市绑架到C国，中国刑法可以依据保护管辖原则对丙追究刑事责任

D．中国公民在中华人民共和国领域外实施的犯罪行为，按照刑法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，也可以适用中国刑法追究刑事责任

（三）不定项选择

1（04年卷二第81题）下列情形中，告诉才处理的有：

A．捏造事实，诽谤国家领导人，严重危害社会秩序和国家利益

B．虐待家庭成员，致使被害人重伤

C．遗弃被抚养人，情节恶劣的

D．暴力干涉他人婚姻自由的

2（04年卷二第86题）下列说法不正确的是：

A．刑法第266条规定的诈骗罪的法定最高刑为无期徒刑，而第198条规定保险诈骗罪的法定最高刑为15年有期徒刑。为了保持刑法的协调和实现罪刑相适应原则，对保险诈骗数额特别巨大的，应以诈骗罪论处

B．根据刑法第358条的规定，“强奸后迫使卖淫的”成立强迫卖淫罪，不实行数罪并罚。已满14周岁不满16周岁的人，伙同他人强奸妇女后迫使卖淫的，不负刑事责任；因为刑法第17条没有规定已满14周岁不满16周岁的人应对强迫卖淫罪承担刑事责任

C．刑法第382条明文规定一般公民与国家工作人员勾结伙同贪污的，以共犯论处，所以，一般公民可以与国家工作人员构成贪污罪的共犯；刑法第385条对于受贿罪没有类似规定，所以，一般公民不可能与国家工作人员构成受贿罪的共犯

D．刑法第399条4款规定，“司法工作人员收受贿赂”有徇私枉法等行为的，依照处罚较重的规定定罪处罚。但是，司法工作人员索取贿赂并有徇私枉法等行为的，则应实行数罪并罚。

刑法的解释、基本原则与适用范围

参考答案

（一）单项选择题

1、【参考答案】C

【考点】罪刑法定原则，尤其是刑法关于溯及力的规定

【常见错误分析】禁止事后法，也就是刑法不溯及既往，是罪刑法定的派生原则。但刑法是否不溯及既往要区分两种情况：在不利于行为人的情况下刑法不溯及既往，但在有利于行为人的情况下刑法可以溯及既往。如果对此不加区分，就容易出错。

【解题思路与方法分析】本题围绕罪刑法定原则，分别对习惯能否作为法源、罪刑法定原则中的“法”是否包括国家最高行政机关制定的法、刑法能否溯及既往以及简单罪状是否违反罪刑法定原则等四个问题，考查考生对罪刑法定原则的理解。在这四个问题中，习惯作为刑法的渊源明显与罪刑法定原则不符，可以排除选项A。罪刑法定原则中的“法”指刑法，包括刑法典、单行刑法和附属刑法，但不包括国家最高行政机关制定的法，因而选项B也是错误的。选项C与D孰对孰错不好选择。选项D所讲的“对犯罪的状况不作具体描述，只是表述该罪的罪名”，指的是简单罪状，简单罪状并不违反罪刑法定原则，因此选项D是错的。剩下的是选项C，只要对刑法不溯及既往的原则能够正确地理解，仅限于不利于行为人的情形，就十分容易作出判断：选项C是正确的。本题在有根据的情况下，可以直接选择正确答案C；如果没有根据，则可以采取排除法；先把明显错误的选项排除，剩下的就是正确答案。

2、【参考答案】D

【考点】法律解释方法

【常见错误分析】对法律解释方法如果不能正确理解，就会出错。

【解题思路与方法分析】A项，妇女不可以扩大解释为包括男性，因为扩大解释不能违背常识。因此，A项的叙述是错误的。

B项，故意杀人罪中的“人”合乎逻辑地包含“精神正常的人”，同时也包括“精神失常的人”，这都是当然解释，而非类推解释。因此，B项的叙述是错误的。

C项，伪造与变造是两个不同的概念，将伪造解释为包括变造，属于法律不允许的类推解释。因此，C项的叙述也是错误的。

D项，“情报”外延较宽泛，而将其限于“关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项”，应当是一种缩小解释。因此，D项的叙述是正确的。综上，正确选项是D。

3、【参考答案】B

【考点】对刑事立法进展的了解情况

【常见错误分析】记忆有误和对单行刑法的理解有误。

【解题思路与方法分析】要求考生平时对法律的立、改、废的情况都有所关注。这里还涉及对单行刑法的理解问题，只有专门规定犯罪与刑罚的法律才是单行刑法。按照这个标准，1998年全国人大常委会颁布的《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》才是单行刑法，而全国人大常委会1999年10月30日颁布的《关于取缔邪教组织、防范和惩治邪教活动的决定》和2000年12月8日颁布的《关于维护互联网安全的决定》则不是单行刑法。

4、【参考答案】D

【考点】对法条的熟悉程度

【常见错误分析】罪刑与罪行相混淆。

【解题思路与方法分析】“罪刑”与“罪行”是刑法中的两个基本概念，但有时会发生混淆，例如将“罪刑法定”原则写成“罪行法定”原则。在答本题的时候，应当明确刑法基本原则是调整犯罪与刑罚之间关系的法律准则，因此罪刑法定原则和罪刑相适应原则都应使用“罪刑”一词。犯罪分子所犯的只能是罪行，死刑也只能适用于罪行极其严重的犯罪分子。因此，本题的正确答案是D。

5、【参考答案】A

【考点】刑事管辖权

【常见错误分析】法律规定往往有原则与例外之分。在对某一问题作出一般性原则规定以后，再作例外规定。有时，对于在何种情况下适用原则规定，何种情况下适用例外规定，考生容易混淆，这主要也是一个记忆问题。

【解题思路与方法分析】关于外国人在我国领域内犯罪，如何适用法律，我国《刑法》第6条第1款规定了属地管辖原则：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。”因此，外国人在我国领域内犯罪的，除非法律有特别规定，均应适用我国刑法。我国刑法第11条规定的外交豁免，就是法律的特别规定。第11条规定：“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。”因此，享有外交特权和豁免权的外国人是不适用我国刑法的，其刑事责任通过外交途径解决，这是我国属地管辖原则的一个例外。本题明确该外国人的身份是商人，商人并不享有外交特权和豁免权。因此，本题的正确答案是A。

6、【答案】C

【考点】罪刑法定原则之下的和刑法立法、解释、适用的知识

【解题思路和依据】本题既简单又复杂。说简单，因为是单项选题，得出正解意外地容易。我国在刑法溯及力上采取“从旧兼从轻原则”，C项完全符合从旧兼从轻原则，是正解。从找到正解的角度，与其说这是考罪刑法定原则还不如说考从旧兼从轻原则。好在是单项选择题，找到一个正确的选项，就不必考虑其他了。说复杂，本题其他三个（非正选）选项涉及较为复杂的问题。

A项的毛病大概出在“扩张解释”上，罪刑法定并不禁止司法上合理的扩张解释。另外，在学说上类推解释与扩张解释的界分是疑难点。是否禁止有利于被告人的类推解释则存在争议，通说似乎认为不应禁止。B项是法律解释基本知识，罪刑法定禁止司法类推，但不能禁止立法机关类推解释法律，因为立法机关自己就拥有创制法律的权力，类推解释已有的法律，可以认为是其行使法律创制权题中应有之义。D项极为复杂。

首先是“规范的构成要件要素”的理解。根据构成要件要素是否包含价值内容（或是否要求作价值判断确定）被分为：（1）“记述的”（或“描述的”）构成要件要素和（2）“规范的”构成要件要素二种。前者，指不包含价值内容（规范内容）的要素、或（法官）不需要作价值判断即可认定的要素，如盗窃枪支弹药罪之“枪支、弹药”，故意杀人罪之“人”；法官“认定”这样的要素是否存在，只需要“认识”、“认知”它是否存在即可。与此相对，后者，则包含有评价内容（规范内容），如贩卖淫秽物品罪之“淫秽物品”，强制猥亵妇女罪之“猥亵”，还如，“邪教”、“淫乱”等。法官认定这样的要素需要作价值判断。比如，张三贩卖“人体照片”被抓，该“人体照片”是否“淫秽”？就需要作价值评判，不同的人、不同的时代，可能看法不一致。再如“猥亵”的认定也存在相同的困难，男人摸女人几下，这个事实好认定，假如法律规定“男人摸女人处……”，这属于记述性构成要件要素，也好认定。只要认定甲男摸过乙女事实，就可认定具备“男人摸女人”的构成要素。但是，要认定这是否属于“猥亵”，则需要考虑摸者有无邪念、被摸者是否感到遭冒犯、第三人是否看得惯等等。不是认定存在男人摸女人的事实就能判断有罪的，比如夫妻、情人之间的抚摸就不能认定为猥亵。

其次是罪刑法定原则明确性要求与规范性要素的关系。因为记述性的构成要件要素是通过法律词语对事物的描述、表述，比较明确，较少引起歧义。为了使刑法规定明确，立法时应尽量使用“记述性的”规定（构成要件），同时，意味着刑法对构成要件（要素）的规定大多采取的是记述方式，也意味着刑法的基本是记述性构成要件要素。对于规范构成要件要素、记叙构成要件要素以及有关罪刑法定与法律解释问题，有兴趣者可参见张明楷著：《刑法分则的解释原理》中国人民大学出版社2004年版，或（日）大塜仁著、冯军译《刑法概说》（总论）第223页，中国人民大学出版社2003年版。与此相对，规范性的构成要素中的“规范内容”需要根据当时的社会情势、风俗习惯、民众的心理以及判断者（司法人员）的价值观念（或文化）进行认定，具有一定的易变性和模糊性。所以，为了追求刑法的明确性，立法时应尽量避免使用包含规范性要素的构成要件。但是，有时还不免需要使用规范性要素。这对刑法的明确性有一定的影响。所以罪刑法定原则要求刑法规范的“明确性”，自然排斥缺乏明确性的规范性构成要件要素。刑法中存在规范性构成要件要素的事实，并不意味着它与罪刑法定原则是协调的。相反，知道它与罪刑法定原则的的冲突，立法时尽量避免使用，司法时应慎重解释。典型的规范性构成要件要素就是“淫乱”、“淫秽”之类的东西。很不确定，往往因时代、观念不同而有不同的理解。在古代的“卫道士”眼里，别说裸体、“比基尼”，就是露出手脚就觉得淫秽、淫乱。即使是在当代，政治家和法学家殚精竭虑也不能明确界定出淫秽的界限。遇到认定这样的要素怎么办？看不清、吃不准的，最好宽容一点。

再次，D选项可能引起歧义的地方：（1）D项前半段“罪刑法定原则要求刑法规范的明确性”，其中的“刑法规范”一词就有歧义。法或刑法就有两层意思：其一是“法律规定”（或称法条、法规），即人制定的法律；其二是“规范”，它是指人制定法律规定的依据，是一种带有普遍价值准则或行为准则的意思。比如“己所不欲勿施于人”，尊重生命、人格、私有财产神圣不可侵犯、不要偷盗、保护物种的多样性就是“规范”。这些规范支配人们制定法律维护，比如，刑法中惩罚盗窃公民私人财产的条款是法律规定（人制定的法律），其依据是“私有财产神圣不可侵犯”的规范。罪刑法定原则只能要求人定的法律规定具有明确性，不能说也要求刑法“规范”具有明确性，因为二者不是一个层次的问题。在这个意义上讲，D项可能错在前半段。不过，我国学说大多不在意这样的区分，“法律规定”和“规范”有时在同一意义上使用，如果是这样，D项前半段就没有问题。（2）D项后半段，“罪刑法定原则……不排斥规范的构成要件要素”，很难说是错误的。因为现代各国的刑法都实行罪刑法定原则，同时任何国家的刑法中都难免有规范的构成要件要素。既然二者能并存，所以说“罪刑法定原则……不排斥规范的构成要件要素”好像也不是什么问题。相反，说罪刑法定原则……排斥规范的构成要件要素”反倒不太符合现状。或许，在这题中使用“排斥”与“不排斥”一词表述二者的关系有点“重”、有点“生硬”。“规范的构成要件要素”明确性较差，的确不太符合罪刑法定的明确性要求。但还不至于像司法类推那样与罪刑法定相互排斥。在刑法中，“规范的构成要件要素”与罪刑法定一直普遍长期共存的事实，使人们很难断定“罪刑法定原则……不排斥规范的构成要件要素”这话不对。如果换一种方式，说规范的构成要件要素缺乏明确性，对罪刑法原则存在威胁或与罪刑法定原则不和谐，需要尽量避免使用或慎重适用，或许更容易判断一些。

【应注意的问题】对于本题这样复杂的问题，注意考试技巧。因为是单选题，能确定一个正解即可，不必过分纠缠自己一点也不明白的问题。

（二）多项选择题

1、【参考答案】ABD

【考点】刑罚的适用范围

【常见错误分析】记忆不清

【解题思路与方法分析】

刑法第6条：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。”A项中犯罪结果会发生在我国领域，我国有管辖权，B项中外国人在国外杀外国人，不符合管辖条件，不适用中国法律。C项中，刑法第9条：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。”C项错误。刑法第9条：“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”D项正确。

2、【参考答案】ABCD

【考点】常见罪名的认定

【常见错误分析】对于《刑法》中的一些常见罪名，有时考生不能正确地把握其本质特征，因而容易出错。

【解题思路与方法分析】A项，故意毁坏财物罪的毁坏是指消灭财物的使用价值。因此，对财物进行物理的或者化学的破坏当然是毁坏，使某一财物消失，例如将戒指扔人海中，也同样是一种毁坏。因此，A项的叙述是错误的。B项，乘人不备并非抢夺罪的本质特征。在乘人有备的情况下抢夺也构成抢夺罪。因此，B项的叙述是错误的。C项，用作废的IC卡取款，这是一种盗窃行为，不存在诈骗的问题。机器不能被骗的原理具有一定的合理性。因此，C项的叙述也是错误的。D项，正在使用不仅是指正在行驶，也包括在维修过程中。因此，破坏正在维修中的汽车以致造成事故的，应定破坏交通工具罪。D项的叙述是错误的。

3、【参考答案】BCD

【考点】罪刑相适应原则的内容

【常见错误分析】本题考查的是罪刑相适应原则的内容，容易与罪刑法定原则的内容相混淆。为此，应对刑法规定熟练掌握。

【解题思路与方法分析】《刑法》第5条规定：“刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。”这就是罪刑相适应原则，答案BCD符合这一规定。而答案A的刑法不溯及既往并非罪刑相适应的要求，而是罪刑法定原则的要求。根据以上分析，本题的正确答案是BCD。

4、【参考答案】AC