犯罪和犯罪构成

★犯罪概念、三个基本特征：社会危害性、刑事违法性、应受惩罚性。

★评价犯罪的重心危害性在于对法益的侵害，而非本人获益。

一、第13条但书及罪与非罪的界限：

1、犯罪的“量”（危害程度）的观念；如私自开拆、毁弃微不足道的邮件电报、数额很小的行贿

2、具体犯罪中的“量”（危害程度）要件：（1）盗窃、诈骗、抢夺、敲诈，非法持有、使用假币，非法持有毒品、等“数额（或数量）较大”；（2）寻衅滋事、虐待、遗弃等“情节（恶劣）严重”。（3）量的标准的掌握：司法解释尤其是公安、检察部门的立案标准。（4）注意：不排除按照未遂定罪。（4）条文中未设定“量”（危害程度）的标准的，不排除考虑量的因素。

注意“情节严重”的两种意义：（1）定罪意义，构成要件；（2）量刑意义，加重构成（升格法定刑）。常见的具有构成要件意义的“情节严重”……

二、犯罪构成“四要件”说。

1、客体、客观、主体、主观“四要件”模式（体系）。

2、运用：（1）分析法条；（2）分析案例。

注意：⑴主体不完全属于主观要件。既有主观内容也有客观内容。⑵记述的构成要件要素与规范的构成要件要素；⑶成文的构成要件要素与不成文的。

三、（客体）行为对象与犯罪关联物的区别：组成犯罪行为之物，如贿赂物、赌资；犯罪生成之物，如制造的毒品、伪造的公文、假币、用于犯罪之物：犯罪工具。

客体的解释作用及其对认识错误、形态、罪数的影响。诬陷错误（人权还是司法权）、贩毒既遂标准（健康还是毒品管制）、盗窃同一财物的罪数或数额。

四、不作为行为成立犯罪的要件：（1）要件：①有义务、②有能力、③有危害→义务来源。不作为义务来源：（1）法律上的明文规定。（2）职务上、业务上的要求。（3）法律地位或法律行为所产生的义务。（4）因为先前行为而产生的义务。

难点：真正〔纯正〕不作为与不真正（纯正）不作为。（1）“人”的行为形式与“法律中规定”的（犯罪构成）行为形式一致，都是“不作为”。如遗弃、拒不执行判决裁定等。（2）不纯正：“人”的行为形式与“法律中规定”的（犯罪构成）行为形式不一致，都是“人”的行为形式是“不作为”，而“法律中规定”的（犯罪构成）行为形式是“作为“。如人不作为构成故意杀人罪。

换个角度理解：法律中规定的犯罪行为形式有两种，一种是不作为的，叫不作为犯；另一种是作为的，叫作为犯。人不作为＋法定“不作为犯”＝纯正的；人不作为＋法定“作为犯”＝不纯正的。

该不作为是否被刑法直接禁止。不解救被拐卖妇女儿童罪（第416条）、遗弃罪、偷税罪。不作为不能与作用等量齐观

★危害结果的种类：1、属于构成要件的与不属于的；2、物质性的与非物质性的；3、直接与间接的。

※危害结果的意义

1、构成要件：所有过失犯罪和少数故意犯罪：丢失枪支不报、滥用职权

2、既遂标志，

3、加重法定刑（结果加重犯）

4、发生结果危险，既遂标志

五、因果关系特点、地位、特殊形式

★性质：必要条件说：如没有X，则没有Y，X与Y有因果关系。

（1）特点：客观性，判断因果关系的有无，与行为人主观能否预见无关。因果关系是客观的。

（2）地位：负刑事责任的客观基础（也只有必要条件地位），即是让行为人因其行为而对该结果负刑事责任的客观基础，对结果是否应当负刑事责任，还要考虑主观要件（有无故意、过失）以及主体资格（责任年龄、责任能力）。

责任是主客观统一的，责任有无与大小不仅取决于有无因果关系，而且还取决于主观有无罪过及罪过形式

（3）认定：必然联系是简单事实真相，不难判明。难点：的特异现象（具偶然性现象）：

①在特定条件下行为导致结果。如殴打行为与被害人患有疾病等特异体质的情况（如脾肿大、心脏病、高血压、白血病、血小板缺少症）相遇，发生死亡结果。

②行为与被害人行为相遇导致结果。如私设电网遇到被害人钻电网触电身亡；

③两行为相接导致结果，如甲强令工人乙违章作业造成事故，甲强令司机乙违章驾驶发生交通事故，甲教唆乙杀人致人死亡等。

④数行为共同作用导致危害结果，如甲投放未达致死量的毒药，乙也投放一份未达致死量的毒药，甲乙投放的毒药总量共同作用下导致死亡结果，数人共同殴打一人致死，等。

（4）无因果情况：①无直接造成结果可能的行为；②介入无关因素（中断）救护车事件；③其它离奇因素。

（5）外国条件说；中国偶然因果关系

（６）、因果关系是“客观的”而责任是“主客观统一的”。甲致死乙，有因果关系，但甲对该结果的责任却因主观心态不同而可能：①意外事件，无责任；②过失责任；③故意责任。

犯罪的主观要件

※罪过原理的应用：无犯意不是犯罪，表现：

①法定罪过形式：故意和过失。②至少需有过失，意外事件不可抗力无罪；③故意罪仅对能认识到的行为事实负责；④共犯，仅对有共同故意的犯罪事实负责。

3、主观的知识：犯罪故意的概念、特征和种类；过失的概念、内容和种类；意外事件；目的、动机。

★罪过本质：应对行为造成的损害受到责备、谴责。（反对“客观归罪”）

※故意的要素：

根据主客观统一原理故意的认识要素与客观要素是一致的。（1）认识因素：“明知”①对构成要件事实有认识（事实认识）；主要内容是结果不是行为，但不是任何客观要素都是认识的内容，如“客观的超过要素”，不属于故意认识的内容，第129条丢失枪支不报、非法出租出借枪支、滥用职权、违法发放贷款等之结果，不要求有故意认识，但有求能预见。②危害性认识（价值认识）。

（2）意志因素：希望或放任。直接故意、间接故意。

例如：凶犯拒捕枪击警察，误中路人；警察枪击拒捕凶犯误中路人。差异何在？对路人之死故意还是过失？假想防卫、防卫过当。

※目的犯

目的犯属于分则条文对主观要件的特别规定，缺乏该特定目的，不具备该罪的主观要件。刑法中一般“以……为目的”来表示，也有的未明示但可推断出。属于主观的超过要素，只要行为人心中有此想法即可，不需发生相对应的客观事实。如以牟利为目的，即是未获利的，不影响犯罪的成立

★常见的成文的“目的犯”有：

（1）“以营利为目的”：刑法第217条侵犯著作权罪、第218条销售侵权复制品罪、第303条赌博罪。

（2）“以牟利或者传播为目的”：刑法第152条走私淫秽物品罪。

（3）“以牟利为目的”刑法①第228条非法转让、倒卖土地使用权罪，②第363条传播淫秽物品牟利罪，③第345条第3款非法收购、运输盗伐滥伐的林木罪，④第236条倒卖文物罪，⑤第265条盗接盗用他人通讯线路构成盗窃罪，⑥第187条非法拆借、发放贷款罪。

（4）“以非法占有为目的”：刑法①第192条集资诈骗罪，②第193条贷款诈骗罪，③第224条合同诈骗罪。

（5）“为谋取不正当利益”：刑法①第389条行贿罪，②第391条对单位行贿罪，③第393条单位行贿罪，④第164条对公司、企业人员行贿罪

其他还有刑法第239条绑架罪“以勒索财物”或其他不法条件为目的，第191条洗钱罪“为掩饰、隐瞒其来源和性质”，的175条高利转贷罪“以转贷牟利为目的”，第243条诬告陷害罪“意图使他人受刑事追究”， 第276条破坏生产经营罪“由于泄愤报复或其他个人目的”，第305条伪证罪“意图陷害他人或者隐匿罪证的”、第310条窝藏、包庇罪“帮助其逃匿”或“包庇”的，第319条骗取出境证件罪“为组织他人偷越国（边）境使用的”等等。

为本人占有还是他人占有、单位占有，为本人营利还是他人营利，占有后消费或消费后作假帐报销，仍属于非法占有，不影响犯罪成立，如盗用他人码号。

六、“明知”和“非法占有目的”的认定、推定：

对强奸罪、嫖宿幼女罪中“幼女”的明知；窝藏包庇罪中“罪犯”的明知；窝赃销赃罪中“赃物的“明知”、走私及走私物品的“明知”、贷款诈骗、合同诈骗、贪污“非法占有”的认定。

★典型推定的例子：

★《知识产权刑案的解释》第9条：具有下列情形之一的，应当认定为属于刑法第214条规定的“明知”：

   （1）知道自己销售的商品上的注册商标被涂改、调换或者覆盖的；

   （2）因销售假冒注册商标的商品受到过行政处罚或者承担过民事责任、又销售同一种假冒注册商标的商品的；

   （3）伪造、涂改商标注册人授权文件或者知道该文件被伪造、涂改的；

（4）其他知道或者应当知道是假冒注册商标的商品的情形。最高法院审理走私案意见

★走私主观故意中的“明知”是指行为人知道或者应当知道所从事的行为是走私行为。具有下列情形之一的，可以认定为“明知”，但有证据证明确属被蒙骗的除外：

    (1)逃避海关监管，运输、携带、邮寄国家禁止进出境的货物、物品的；

    (2)用特制的设备或者运输工具走私货物、物品的；

    (3)未经海关同意，在非设关的码头、海(河)岸、陆路边境等地点，运输(驳载)、收购或者贩卖非法进出境货物、物品的；

    (4)提供虚假的合同、发票、证明等商业单证委托他人办理通关手续的；

    (5)以明显低于货物正常进(出)口的应缴税额委托他人代理进(出)口业务的；

    (6)曾因同一种走私行为受过刑事处罚或者行政处罚的；

    (7)其他有证据证明的情形。

    关于行为人对其走私的具体对象不明确的案件的处理问题

走私犯罪嫌疑人主观上具有走私犯罪故意，但对其走私的具体对象不明确的，不影响走私犯罪构成，应当根据实际的走私对象定罪处罚。但是，确有证据证明行为人因受蒙骗而对走私对象发生认识错误的，可以从轻处罚。

★直接故意与间接故意的区别；

（1）对结果的态度（意志）：希望还是放任

（2）认识：①必然和可能；②仅认识到可能性，排斥必然认识。 例：投毒杀妻，毒死儿子。排斥认识必然性

分则任一故意罪，均可包括直接故意、间接故意。

七、过于自信过失的认定：与间接故意、疏忽大意的区别

1、与间接故意的区别

（1）相似点：对结果有认识但不追求（希望）

（2）理论区别：认识程度、态度不同。明知与预见；排斥与容忍、认可

（3）情理与类型判断：

①在犯罪过程中或有犯罪恶意，知道会发生危害结果有没有避免的行为的，一般为间接故意；例：在犯罪过程中或有犯罪恶意，明知另一结果而造成的，间接故意；毒妻致子死亡案，对妻直接故意，对子间接故意。

★但表明采取防范措施的除外。类似如私设电网案。反之：

②在日常生活工作过程中，预见而轻信能避免的，一般过于自信；

③特殊情况（突发偶然情况下）：胆大妄为与冒险轻率：例：猎物旁站一人，射猎物中人。轻信与放任

2、与疏忽大意过失的区别，对结果有无认识；事先对结果没有认识的过失，是疏忽大意的过失，即“无认识的过失”；事先有认识的，是过于自信的过失，即“有认识的过失”。

★直接故意与间接故意的区别；

（1）对结果的态度（意志）：希望还是放任

（2）认识：①必然和可能；②仅认识到可能性，排斥必然认识。 例：投毒杀妻，毒死儿子。排斥认识必然性

※分则任一故意罪，均可包括直接故意、间接故意。

※过失与意外事件的区别：表面：是否应当预见；实质：是否具有“罪过”，罪过实质：对造成损害应受到责备，有过错。

判断：（1）一般：行为人是否违反法律、规章或者习惯（客观标准）。如交通违章，厂矿违章；医疗违反常规。（2）特殊，结合预见能力（主观标准）

“过失犯罪法律有规定才负刑事责任”的理解：没有明文规定过失的，只追究故意。某种犯罪过失也能构成时，故意当然能构成，反之则不然。丢失枪支不报罪是故意罪，因为如是过失，则无对应之故意罪。重大环境污染事故罪是过失罪

八、错误：常态：主客观一致；非常态：主客观不一致：错误。

（一）事实认识错误

1、事实认识错误：主观认识与客观实际发生之事实不一致：

（一）种类：

1、具体的事实错误：（1）不涉及客体的对象之间的错误；把法律性质相同的甲对象当乙对象加害的情况。如把甲人误认作乙人加害（张冠李戴），把甲女误认做乙女强奸。对象有误但客体一致（无误）的错误；（2）打击错误（方法错误）；（3）因果错误。

2、抽象事实是错误：行为人认识的事实与实际发生的事实分属于不同构成要件的错误：对象误认或误击且属于不同构成要件（不同客体）。

（二）评价标准：（1）“具体符合”说：阻却对误认的事实承担故意责任。

（2）“法定符合”（通说）说：虽然事实有误（不一致），但如果法律性质（构成要件范围内）一致（无误），不阻却对错误之结果成立故意，如：（1）甲本欲杀张三，却误将李四杀死。不阻却对杀死李四之事实成立故意。反之，如鼓不仅是有无，却法律执行不一致（超出构成要件范围）则阻却对误认的事实成立故意，如：偷包（财物X）误偷了枪支（Y），法律规定范围内不一致，妨碍对错误造成的结果承担故意罪责。甲欲杀乙误杀了宠物，成立杀人未遂；甲欲杀宠物误杀了乙人；成立过失致死。

★前者，亦属于具体对象错误；后者，属于客体错误（法律性质不一致＝社会关系不一致）

★不同类对象错误但有重合部分的，按想象竞合从一重范围处罚，如以销售假药的故意实际销售了劣药，成立销售劣药既遂；但在未遂罪较重时，成立重罪未遂，如甲欲杀乙致丙轻伤，成立故意杀人未遂。

★虽然发生了认识错误，但未造成预料之外的结果，则是简单的犯罪未遂问题。如手段、工具及对象不能犯之错误：未遂犯

★在本无犯罪恶意的情况下发生错误，仅是是否成立过失问题，不涉及犯罪故意的认定。犯罪中的错误与生活、工作中错误：生活中的错误简单按照有无过失解决。例如：行为性质错误与假想防卫；

※事实错误的种类：（1）对象错误；（2）客体错误；（3）工具错误；（4）打击错误；（5）因果关系错误

★打击错误。与辨认错误一样采取“法定符合说”。

（二）法律认识错误类型及其评价

类型：1、假想有罪；2、假想无罪；3、处罚误解；

评价：原则不排除故意罪责，但可减轻罪责

※主客观相一致：

1、主观要件、客观要件缺一不能成立犯罪，反对主观归罪、反对客观归罪。反对惩罚思想、信念（反对“主观归罪”）；反对无谓、无效益的惩罚。人权和功利观念。帮助行为对主行为的依附性：如主行为不存在，在帮助行为也不成立。如甲虚构绑架X孩子事实，让乙打电话勒索X，甲不成立绑架，乙也不成立。挪用公款中，公款使用人如无共同挪用行为的，不成立共犯（如仅仅使用或提出借款请求的）。绝对不能犯问题。

2、罪过心理、生理与犯罪行为同时存在原则。

★同时的例外：错位，原因上的自由行为。

3、在主客观不一致场合：法定一致范围内成立故意

4、共同犯罪人认识不一致：对“过限行为”不承担共犯责任

5、刑罚的轻重与客观罪行危害程度、主观恶性和人身危险程度相适应

犯罪的主体要件

★罪过生理基础：辨认、控制能力生理条件的具备（达到一定年龄）和丧失（精神病）、减弱（聋哑人、盲人）。

九、相对刑事责任年龄的规定：“已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任。

（1）八种“行为”，且据此确定罪名：绑架杀害人质的（定故意杀人罪）、拐卖故意杀害被拐卖人死亡的，（2）准确掌握，如贩卖毒品；（3）责任年龄计算（4）跨年段责任。

※未成年人的司法解释：⑴不满16岁不适用“转化抢劫”（269条）；⑵可以附加剥权的，一般不附加适用；⑶缓刑、假释从款适用。⑷一般不处无期徒刑。

★刑事责任能力；辨认和控制能力；

★刑法对特定人刑事责任能力的规定：精神病人、醉酒人、聋哑人、盲人、不满１８岁人

★判断无责任能力的标准：双重标准说：

①医学：精神病；②心理学：完全丧失辨认、控制能力。“辨认”、“控制”能力完全丧失其一的，即认为具备（无责任能力的）心理要件

★判断限制责任能力人标准：①精神病；②尚未完全丧失辨认控制能力。

★对无责任能力人处置：保安处分：强制教养、医疗，加强管教。

★特殊主体的理解，是指除了具有犯罪主体所要求的一般成立条件（责任年龄、能力）外，法律还要求其他条件的主体。特殊主体广义理解：身份、国籍、身体状况、法律地位、状态、性别等，如：贪污罪、背叛国家、传播性病、强奸罪、伪证罪、脱逃罪就属于特殊主体的犯罪。

   注意，特殊主体是针对单个人实行犯罪而言的。如果没有特定身份的人与有特定身份的人共同犯罪，可以构成特殊主体的共犯。如，内外（非国家工作人员）勾结贪污的，以共犯论。妇女帮助男人强奸的，可以构成强奸罪（共犯）  

★单位犯罪主体。

（1）特点：①整体性，不是共犯。②双重性，单位和责任人受罚；③局限性；单位只能成为部分犯罪的主体，不可能对一切犯罪负刑责；刑罚的局限性，如只能罚金、剥权。

（2）处罚：一般双罚，第31条：单位判罚金，两个“直接”责任人判刑罚。但是“本法分则另有规定的，依照规定”：单罚，通常只罚责任人；

★法律对主体的规定模式：①只含自然人；②既含自然人也含单位；③只含单位，如单位受贿、单位行贿、私分国有资产，妨害清算等。自然（伦理）犯主体：通常只含自然人；法定（行政、经济、环境）犯主体，通常含自然人和单位。

十、单位犯罪与自然人犯罪的界限：

单位犯罪：①以单位名义。②违法利益归单位。

只能按照刑法有关自然人犯罪的规定定罪处罚的4种情形：①盗用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人私分的，②无法人资格私营、合伙企业；③为犯罪而设的单位；④单位设立后专犯罪的

★单位犯罪法律明文规定才负刑事责任。如未规定单位主体的，分歧：A，单位不成立犯罪，但不排除个人责任；B、只要是单位行为，单位和个人均不成立犯罪。因此为单位犯贷款诈骗的，转以合同诈骗追究刑事责任。

※共犯，①甲单位与乙单位；②甲单位与个人；但甲单位犯“X罪”的责任人在甲单位所犯之“X罪”上，不认为是共犯，而认为是甲单位犯X罪的责任人。※自首，可以成立，其他责任人无需单独投案，但应如实供述。