《劳动合同法》重要考点解析

  第一章 总则

　　第一条为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法。

　　第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。

    国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。

    （考点：规定了《劳动合同法》的适用范围，即中国境内的企业、个体经济组织、民办非企业组织、国家机关、事业单位、社会团体。只要这些用人单位与劳动者建立劳动关系，其订立、变更、解除、终止劳动合同都受到本法的调整。可以说，本法的适用范围相当广泛。

    对于该条，司法考试的出题方向很有可能设置选项，让考生选适用《劳动合同法》的情形，此时，应当注意对“劳动关系”的理解。

    劳动关系是指劳动者与用人单位（包括各类企业、个体工商户、事业单位等）   在实现劳动过程中建立的社会经济关系。通俗点说，就是雇主与雇工之间的关系，或者是职工与企业之间的关系.劳动法中的劳动关系不是泛指一切劳动者在社会劳动时形成的所有的劳动关系，而仅指劳动者与所在单位之间在劳动过程中发生的关系。

    劳动法调整的劳动关系主要有以下特征：（1）劳动关系是在实现劳动过程中发生的关系，与劳动有着直接的联系。（2）劳动关系的双方当事人，一方是劳动者，另一方是提供生产资料的劳动者的所在单位。（3）劳动关系的一方劳动者要成为另一方所在单位的成员，并遵守单位的内部劳动规则。

      据此，如果是保姆和雇主之间的合同，就不属于劳动关系，不适用《劳动合同法》，但是其受到《合同法》、《民法通则》等法律的调整。）

　　第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。

      依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。

      （考点：订立劳动合同的原则。合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用，与《劳动法》规定的“应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定”相比，多了公平、诚实信用两项。）

　　第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。

用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。

在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。

用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。

     （考点：本条着重规定了用人单位的义务，同时应注意工会或职工的权利。）

　　第五条县级以上人民政府劳动行政部门会同工会和企业方面代表，建立健全协调劳动关系三方机制，共同研究解决有关劳动关系的重大问题。

　　第六条工会应当帮助、指导劳动者与用人单位依法订立和履行劳动合同，并与用人单位建立集体协商机制，维护劳动者的合法权益。

     

第二章 劳动合同的订立

      第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。

（考点：建立劳动关系的时间：用工之日起）

      第八条用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。

    （考点：双方的如实告知义务）

      第九条用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。

      （考点：此规定主要是为了规范劳动关系，约束用人单位的不法行为）

　　第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。

已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。

用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。

      （考点：订立劳动合同的时间：自用工之日起1个月内订立书面劳动合同）

　　第十一条用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。

     （考点：劳动报酬：约定不明确，按集体合同规定的标准执行，没有集体合同，同工同酬。）

　　第十二条劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。

     （考点：劳动合同分三类）

　　第十三条固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。

用人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同。

　　第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。

用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：

(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的；

(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；

(三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。

用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

      （考点：本条的规定非常重要，出题几率很大，劳动合同法对订立无固定期限劳动合同只规定了第（一）种情形，其余情形系新增内容，一定要掌握。）

　　第十五条以完成一定工作任务为期限的劳动合同，是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。

用人单位与劳动者协商一致，可以订立以完成一定工作任务为期限的劳动合同。

　　第十六条劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。

　　劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。

　　第十七条劳动合同应当具备以下条款：

(一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；

(二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；

(三)劳动合同期限；

(四)工作内容和工作地点；

(五)工作时间和休息休假；

(六)劳动报酬；　　

(七)社会保险；　　

(八)劳动保护、劳动条件和职业危害防护；　　

(九)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。　　

劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。    

（考点：劳动合同的必备条款，与劳动法规定相比，第（一）（二）（五）（七）和职业危害防护都是新增内容；删去了劳动纪律、劳动合同终止的条件和违反劳动合同的责任这三项条款。尤其注意，工作时间和休息休假、社会保险、职业危害防护都是必备条款。）

　　第十八条劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。   

 （考点：双方对劳动报酬、劳动条件产生争议的解决途径：协商→集体合同→同工同酬，国家规定。）

　　第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。　　

同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。　　

以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。    

试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。    

（考点：试用期的期限。考察的可能性较大。劳动法只规定最长不能超过6个月，劳动合同法将之细化，主要是为了防止用人单位订立过长的试用期，以试用期未满为名，不与劳动者签订劳动合同，损害劳动者利益。必须要注意的是，试用期包含在劳动合同期限内。）

      第二十条劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。     

（考点：试用期的工资）

      第二十一条在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。    

（考点：试用期内用人单位解除劳动合同的情形。劳动合同法规定了可以解除的情形，限制了用人单位在试用期内解除劳动合同的任意性。）

　　第二十二条用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。

劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。   

 用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。    

（考点：培训，主要掌握违约金的支付情况。）

　　第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。   

 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。    

（考点：保密义务。本条要掌握竞业限制条款、用人单位在竞业期限内给予劳动者经济补偿的规定。）

　　第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。   

 在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。    

（考点：竞业限制的人员范围和期限，即高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员，期限为2年。）

      第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。   

 （考点：劳动者承担违约金的情形。本条规定非常重要，据此，用人单位与劳动者可以约定违约金的情形只有两种：①用人单位为劳动者提供专项培训费用，约定服务期，劳动者违反服务期的；②）劳动者违反竞业限制约定的。）

　　第二十六条下列劳动合同无效或者部分无效：　　

(一)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；　　

(二)用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；　　

(三)违反法律、行政法规强制性规定的。   

 对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。   

 （考点：劳动合同无效的情形。）

      第二十七条劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。   

 （考点：劳动合同部分无效的处理。）

　　第二十八条劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬的数额，参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。   

 （考点：劳动合同无效时，劳动报酬的支付）

      第三章 劳动合同的履行和变更

　　第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。

　　第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。    

用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。    

（考点：申请支付令。本条的规定可谓是从司法途径保护劳动者获得报酬的权利，值得关注！）

      第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。    

（考点：加班，应付加班费。）

　　第三十二条劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的，不视为违反劳动合同。    

劳动者对危害生命安全和身体健康的劳动条件，有权对用人单位提出批评、检举和控告。

　　第三十三条用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。

      第三十四条用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。    

（考点：用人单位发生分立、合并时，劳动合同的效力：有效，继受权利义务的单位继续履行。）

　　第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。　　

变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。

      第四章 劳动合同的解除和终止    （本章是劳动合同法的核心，每一条都很重要！）

　　第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。

      第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。   

 （考点：劳动者解除合同。注意，在试用期内，用人单位解除劳动合同是有条件限制的，而劳动者只需提前三日，就可以解除劳动合同，没有条件限制。）

　　第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：　　

(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；　　

(二)未及时足额支付劳动报酬的；　　

(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；　　

(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；　　

(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；　　

(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。   

 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。    

（考点：劳动者可以解除劳动合同的情形，在前6种情形下，劳动者如要解除劳动合同，应提前30日，以书面形式解除。但是在特殊情形下，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。）

　　第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：　　

(一)在试用期间被证明不符合录用条件的；　　

(二)严重违反用人单位的规章制度的；　　

(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；　　

(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；　　

(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；  

     (六)被依法追究刑事责任的。    

（考点：用人单位解除劳动合同的情形。与劳动法相比，多出了第(四)、(五)，本条的情形无需提前30日通知劳动者。）

　　第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：　　

(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；    

(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。    

（考点：本条的3种情形下，用人单位如解除劳动合同，有两种处理方法：一是提前30日书面通知劳动者；二是额外支付一个月的工资，立即解除。）

　　第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：　　

(一)依照企业破产法规定进行重整的；　　

(二)生产经营发生严重困难的；　　

(三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；　　

(四)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。　　

裁减人员时，应当优先留用下列人员：　　

(一)与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；　　

(二)与本单位订立无固定期限劳动合同的；　　

(三)家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。　　

用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。    

（考点：2007年考过裁员的问题，但此时本法尚未实施。本条考点相当丰富，角度很多。主要有：一，单位可以裁员的情形，劳动法只规定了前两种情形，其余情形是本法的新增内容。二，裁员的程序。注意工会的参与。三，裁员时优先留用的人员。本条规定降低了裁员对劳动者的影响，同时也放宽了单位裁员的条件。）

　　第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：　　

(一)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；

(二)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；　　

(三)患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；　　

(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的；　　

(五)在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；   

 (六)法律、行政法规规定的其他情形。    

（考点：用人单位不得解除劳动合同的情形。应当注意的是，如有上述情形，用人单位不得依据第40、41条解除劳动合同，但是可以依据第39条解除劳动合同，即解除劳动合同时，须劳动者本人有过错。）

      第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。    

（考点：工会的职权。）

　　第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：　　

(一)劳动合同期满的；　　

(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；　　

(三)劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；　　

(四)用人单位被依法宣告破产的；　　

(五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；   

 (六)法律、行政法规规定的其他情形。    

（考点：劳动合同终止的情形。）

　  第四十五条劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。   

 （考点：特殊情形下，劳动合同的延续。）

　　第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：　　

(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；　　

(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；　　

(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；　　

(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；　　

(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；　　

(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；　　

(七)法律、行政法规规定的其他情形。    

（考点：用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形。本条非常重要。）

　　第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。　　

劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。　　

本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。    

（考点：经济补偿的支付标准。）

    第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。  

  （考点：赔偿金。这里应注意经济补偿和赔偿金的区别。用人单位支付经济补偿是在正常的情形下，即用人单位可以解除或终止劳动合同的情形下应当支付的；赔偿金是不正常的情形下，即用人单位违反法律规定解除或终止劳动合同时支付给劳动者的。所以，赔偿金的数额比经济补偿的数额要多，按照第87条的规定，赔偿金为本条规定标准的2倍。）

　　第四十九条国家采取措施，建立健全劳动者社会保险关系跨地区转移接续制度。

　　第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。　　

劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。　　

用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。

       第五章 特别规定

　　第一节集体合同

　　第五十一条企业职工一方与用人单位通过平等协商，可以就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项订立集体合同。集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过。　　

集体合同由工会代表企业职工一方与用人单位订立；尚未建立工会的用人单位，由上级工会指导劳动者推举的代表与用人单位订立。    

（考点：集体合同的订立，包括：可订立集体合同的事项，集体合同的通过。）

      第五十二条企业职工一方与用人单位可以订立劳动安全卫生、女职工权益保护、工资调整机制等专项集体合同。    

（考点：专项集体合同）

　　第五十三条在县级以下区域内，建筑业、采矿业、餐饮服务业等行业可以由工会与企业方面代表订立行业性集体合同，或者订立区域性集体合同。   

 （考点：行业性集体合同、区域性集体合同）

　　第五十四条集体合同订立后，应当报送劳动行政部门；劳动行政部门自收到集体合同文本之日起十五日内未提出异议的，集体合同即行生效。　　

依法订立的集体合同对用人单位和劳动者具有约束力。行业性、区域性集体合同对当地本行业、本区域的用人单位和劳动者具有约束力。    

（考点：集体合同的生效）

      第五十五条集体合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于当地人民政府规定的最低标准；用人单位与劳动者订立的劳动合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于集